Как избежать штрафа за SMS-рассылку

Кто штрафует

Перед тем, как включать в рекламную кампанию смс-рассылки, познакомьтесь с тремя законами: о персональных данных, рекламе и связи. Каждый из них предполагает наказание за незаконную рассылку. К примеру, за нарушение закона о рекламе компания может лишиться от 100 до 500 тысяч рублей, а индивидуальный предприниматель - от 4 до 20 тысяч.

За законностью смс-рекламы следит федеральная антимонопольная служба (ФАС). Чаще всего ФАС начинает разбирательство по поступившей жалобе, но известны случаи, когда ведомство само становилось инициатором расследования. Надеяться на то, что антимонопольная служба не узнает про незаконную рассылку, не советуем, поскольку ФАС учит интернет-пользователей правильно жаловаться: на сайте ведомства есть анкета и подробные инструкции.
Если компания небольшая, да и незаконные смс рассылает впервые, больше по недосмотру и незнанию, нежели корыстной цели, то есть шанс отделаться предупреждением вместо штрафа. Но, как показывает практика, штрафные санкции все же применяются чаще. Кстати, формально ФАС вправе выписать штраф не за рассылку в целом, а за каждое отправленное сообщение: одно смс с нарушениями – 500 тысяч рублей, 100 незаконных смс – 50 миллионов рублей. Примеры подобных разбирательств уже есть: известный оператор сотовой связи разослал рекламу, получатель отказался от подобных рассылок, но смс все равно пришли. Итого – штраф в размере миллиона рублей за два незаконных смс-сообщения.

Кого штрафуют

Согласно закону о рекламе, штрафные санкции за незаконную рекламную смс получает «рекламораспространитель». Вроде бы, все просто – распространяет сообщения телефонный оператор, например, МТС или Билайн, значит, он и несет наказание. Но в жизни всё иначе. ФАС рекламораспространителем считает того, кто выполнил действия, чтобы довести рекламное сообщение до потребителя. Плюс к этому, антимонопольная служба уточняет, что поставщик услуг связи в данном случае рекламораспространителем не является – он лишь обеспечил подключение к сети электросвязи.

Здесь отметим, что договоры на рекламную смс-рассылку между компанией и оператором связи, как правило, содержат пункт о том, что именно рекламодатель должен выяснять – согласны ли пользователи получать рекламные сообщения на телефон.

Но, несмотря на определение, антимонопольная служба накладывает штрафные санкции и на операторов тоже. Все правовые акты с реальными историями жалоб на незаконную рекламу, можно найти на сайте ФАС. Изучив их, мы пришли к выводу - за незаконную рекламную рассылку могут наказать всех участников процесса: и заказчика, и посредника, и владельца номера, с которого смс были отправлены, и оператора сотовой связи.

Чтобы снять с себя ответственность за смс, некоторые рекламодатели перекладывают ответственность на подрядчика. В договоре о рекламной компании, которую будет проводить подрядная организация, прописывают, что исполнитель отвечает за формирование базы получателей смс, рассылку сообщений и выполнение требований законов о «Рекламе», «Связи» и «Персональных данных», в том числе - получение согласий на рассылку смс. Так, если заказчик получит штраф, возмещать ущерб будет исполнитель.

Главное – согласие получателя

Чтобы смс-рассылка была «чиста» с точки зрения закона, рекламораспространителю нужно получить согласие получателя. Поскольку рассылка смс происходит с использованием персональных данных покупателя, значит, разрешение на их обработку также необходимо получить. Как это сделать? Закон не уточняет. Это может быть просто галочка в анкете постоянного клиента, подпись на скидочной карте или соответствующая графа, заполненная на сайте компании.

Учтите: указанный клиентом номер телефона не является согласием на получение рекламных сообщений. Точно также нельзя отправлять смс-рекламу тем, кто согласен только на получение новостей компании по электронной почте или просто зарегистрировался на сайте. Аналогичное табу накладывается на номера пользователей сайтов объявлений или сайтов государственных структур, оставивших свои контактные данные в свободном доступе. Тот факт, что у компании появился номер телефона потенциального клиента, не говорит о том, что этот клиент готов к получению рекламы. Галочка или плюсик клиента в документах должен стоять напротив его согласия на смс-рассылку от конкретной фирмы.

Часто компании используют различные уловки, чтобы увеличить количество своих клиентов и получателей своей рекламы. Например, при регистрации на сайте одна фирма предлагала своим клиентам поставить галочку в графе «Я принимаю условия пользовательского соглашения», а уже в самом документе, среди бесконечных пунктов и подпунктов разместили строчку о том, что подписавший условия соглашения согласен и на смс-рассылку. Стоит отметить, что ни суд, ни ФАС такой аргумент не приняли, и компании был выписан штраф.

А что же делать компаниям, которые только открылись и хотели бы рассказать об этом жителям города или района? Многие пробуют делать рассылку сообщений для получения согласия на дальнейшую рекламу. Базу номеров они либо собирают сами, либо покупают. Первое сообщение рассылают примерно такого содержания:

«Здравствуйте! Это кондитерская «Шоколад», мы уже открылись и совсем недалеко от вас. Приходите к нам на завтраки каждый день с семи утра. Если вы хотели бы первыми узнавать о наших скидках, отправьте, пожалуйста, в ответ на это сообщение слово «Согласен» или «Согласна».

Обращаем ваше внимание на то, что такое смс все равно нарушает закон.

Согласие на смс нужно хранить в течение года – хоть в бумажном варианте, хоть в электронном.

Идентифицировать клиента

Еще один интересный момент – согласно законодательству, свое согласие получать рекламную рассылку должен дать именно тот человек, который эти смс и будет получать. Родители, другие родственники, друзья, не могут согласиться за другого человека. С этим все просто.

А что делать с идентификацией клиента? Допустим, Марина заполняет в магазине анкету, чтобы получить бонусную карту. Там же, в анкете ставит галочку, соглашаясь на смс рассылку. А потом вдруг эта же девушка становится заявителем в ФАС, утверждая при этом, что рекламные сообщения она не хотела получать. Анкета, заполненная собственноручно Мариной, может и не доказать антимонопольной службе законность смс-рассылки. Почему? Девушка может сказать, что заполняла данные не она. Как доказать обратное?

Универсального способа полностью избежать проблем с идентификацией клиента нет. В идеале выстраивание получения согласия на смс-рассылку выглядит таким образом: предлагать клиентам шаблоны заявления, в которых они должны оставить свои паспортные данные и номера телефонов, потом сверять написанное с документами. Также стоило бы отправить в присутствии клиента тестовое сообщение, чтобы убедиться, что номер записан правильно.

Конечно, многих клиентов такие требования могут отпугнуть. Поэтому здесь уже бизнесу придется принимать решение – иметь максимальную защиту от штрафных санкций, либо комфорт для своих клиентов.

Право на отказ

Клиент имеет право отказаться от рекламы в любой момент. Причем способы выразить свое несогласие с рассылкой должны быть простыми, и их должно быть несколько. Например, прислать смс или электронное письмо, поставить галочку в личном кабинете на сайте, позвонить в офис. Требовать что-то сложное от клиентов, как и обозначать лишь один способ для отказа нельзя. Например, требовать письменное заявление для отказа не имеет смысла – оно связано с почтовыми расходами. Если клиент отказался получать сообщения, фирма обязана немедленно отписать его от смс. Каждое следующее сообщение может принести компании серьезный штраф.